הקמת LLC בארצות הברית יוצרת מציאות מיסויית מורכבת עבור תושבי ישראל בשל הפער בין דיני המס האמריקאיים לאלו הישראליים. בעוד רשויות המס בארה"ב רואות כברירת מחדל ישות זו כ"שקופה" לצרכי מס, רשות המיסים בישראל מסווגת אותה כחברה רגילה "אטומה" – דבר היוצר מלכודת כפל מס פוטנציאלית. תכנון נכון מחייב גישור על פערים אלו כדי לסנכרן בין זיכויי המס וחובות הדיווח בשתי המדינות.
מהי בכלל LLC? הגדרה משפטית בין חברה לשותפות
חברה בערבון מוגבל בארצות הברית (Limited Liability Company או LLC) היא יצור כלאיים משפטי המשלב מאפיינים של תאגיד ושל שותפות. מצד אחד, היא מעניקה לבעליה (הנקראים Members ולא בעלי מניות) הגנה משפטית והגבלת אחריות בדומה לחברה בע"מ, כך שנכסיהם האישיים מוגנים מפני תביעות נגד החברה.
מצד שני, מבחינת דיני המס בארה"ב, ברירת המחדל היא להתייחס אליה כאל גוף "שקוף" (Pass-Through Entity). משמעות הדבר היא שהחברה עצמה אינה משלמת מס הכנסה פדרלי, אלא תוצאות המס (רווחים או הפסדים) מיוחסות ישירות לחברים בה, בדומה לשותפות. יתרה מכך, ככל שה- LLC מוחזקת על-ידי one single member, כלומר רק על-ידי בעל מניות אחד, ה- LLC נחשבת אף כ- Disregarded Entity – כזו שאפשר להתעלם ממנה לצרכי מס בארה"ב.
בישראל, לעומת זאת, פקודת מס הכנסה אינה מכירה ביצור זה באופן טבעי, והסיווג הראשוני הוא כשל "חבר בני אדם", קרי חברה אטומה לכל דבר ועניין. לפי גישה זו, בעל המניות הישראלי חייב במס רק כאשר החברה מחלקת דיבידנד בפועל.
פער זה יוצר שתי בעיות קריטיות:
- תזמון: בעל המניות משלם מס בארה"ב בשנת היווצרות הרווח, אך בישראל אירוע המס (חלוקת הדיבידנד) עשוי להתרחש שנים לאחר מכן.
- סיווג ההכנסה (סלים): לפי משטר זיכוי ממס זר בישראל, ניתן לדרוש מס זר כזיכוי כנגד אותו סוג הכנסה בלבד. המס ששולם בארה"ב מסווג כמס על הכנסה עסקית, בעוד אירוע המס בישראל הוא על הכנסה מדיבידנד. חוסר ההתאמה הזה עלול למנוע את היכולת לקבל זיכוי מס זר בישראל, ולהוביל למצב של כפל מס מלא, קרי תשלום מס בארה"ב ועוד תשלום מס מלא בישראל בעת המשיכה, ללא קיזוז.
כדי לפתור את עיוות המס הזה, פרסמה רשות המיסים את חוזר 5/2004. החוזר מאפשר לתושב ישראל המחזיק ב-LLC "לאמץ" את ההשקפה האמריקאית גם לצרכי מס בישראל. המשמעות היא שבעל הזכויות יכול לבחור שה-LLC תחשב "שקופה" גם בישראל, כך שהכנסותיה ייוחסו אליו באופן אישי ושוטף כבר בשנת היווצרותן.
כאשר בוחרים בנתיב זה, הנישום מדווח על הכנסות החברה בדו"ח השנתי שלו בישראל (טופס 1301) כאילו הפיק אותן בעצמו. במקביל, הוא רשאי לקבל זיכוי על המס ששילם בארה"ב כנגד חבות המס הישראלית. מהלך זה פותר את בעיית כפל המס, אך הוא מחייב עקביות: נישום שבחר ליישם את הוראות החוזר לא יוכל לחזור בו בשנים הבאות.
|
⚠️ אזהרה: מלכודת "הדיווח הראשון" ⚠️ הזכות לבחור ב"שקיפות" אינה פתוחה לנצח. רשות המיסים קבעה תנאי סף נוקשה: הבחירה "להשקיף" את ה-LLC חייבת לבוא לידי ביטוי במסגרת הדו"ח השנתי הראשון המוגש לאחר ההקמה או ההשקעה בחברה. משמעות הדבר היא שאם הגשתם דו"ח אחד ללא הצהרה מפורשת על אימוץ הוראות החוזר, איבדתם את הזכות לכך לצמיתות. במצב כזה, אתם עשויים להישאר עם חברה "אטומה" לצרכי מס בישראל, ולהתמודד עם חשיפה לכפל מס למשך כל חיי החברה, ללא אפשרות לתיקון בהמשך. |
חשוב לציין כי חובת הדיווח אינה מסתיימת בדו"ח השנתי הרגיל. תושב ישראל המחזיק בזכויות בחברה זרה (לרבות LLC) נדרש לצרף לדו"ח השנתי טופס 150, המפרט את אחזקותיו בחבר בני אדם תושב חוץ.
מדוע ישראלים מקימים LLC בארצות הברית?
עבור יזמים ובעלי עסקים רבים, הקמת ה-LLC היא מתאימה מאוד לניהול עסקים מסוימים. דוגמה טובה לכך היא ישראלים העוסקים במסחר האלקטרוני (E-commerce). פלטפורמות מסחר בינלאומיות וספקים לוגיסטיים בארה"ב דורשים לעיתים קרובות התאגדות מקומית כתנאי לפעילות, ו-LLC היא דרך נוחה לעשות זאת, היות ומצד אחד היא מאפשרת לפתוח חשבון בנק מקומי וגישה לתשתיות, ומנגד, עלויות התפעולה שלה לעומת חברה בע"מ הן נמוכות יותר.
LLC להשקעות נדל"ן: הגנה וקיזוז הפסדים
משקיעי נדל"ן ישראלים בארה"ב עושים שימוש נרחב במבנה ה-LLC, ולא רק משיקולי מס. היתרון הראשון הוא משפטי: החזקת הנכס תחת ישות משפטית יוצרת חיץ בין הנכס לבין המשקיע, ומגנה עליו מפני תביעות דיירים או נושים.
לצד זאת, במישור המיסויי, למבנה זה יש יתרונות משמעותיים בניהול תזרים והפסדים. כאשר משקיע מחזיק במספר נכסים תחת מספר חברות LLC שונות, והן מסווגות כשקופות, ניתן לבצע קיזוז פנימי יעיל: אם יש לכם מספר חברות LLC, וחלקן מפסידות כסף בעוד אחרות מרוויחות, ניתן להשתמש בהפסדים השוטפים של LLCs מפסידות כדי לקזז את ההכנסות של LLCs מרוויחות, ולהקטין את חבות המס הכוללת באותה שנת מס. יתרון זה משמעותי במיוחד בשנים הראשונות להשקעה, בהן הוצאות הפחת והמימון עשויות ליצור הפסד חשבונאי בנכסים מסוימים.
הקמת LLC לאחר ניתוק תושבות
הקמת LLC היא צעד משפטי פשוט יחסית בארה"ב, אך השלכותיו על תושב ישראל הן מרחיקות לכת, כאשר הכנסות מ-LLC בידי תושב ישראל מעמיסות עלויות ייעוץ ויישום של החוזר מדי שנת מס. ההחלטה האם להפעיל את חוזר מס הכנסה ולהשקיף LLC המוחזקת על-ידי תושב ישראל, תלויה במשתנים רבים, ביניהם גובה המס השולי של היחיד, צפי חלוקות מהחברה, סוג ההכנסה, זהות בעלי הזכויות ב- LLC (האם רק ישראליים או גם תושבי חוץ), וכדומה.
הרבה מהישראלים שמנתקים תושבות ומעתיקים את מרכז החיים שלהם אל מחוץ לישראל, מקימים LLC בארה"ב, מאותם יתרונות משפטיים ומסחריים שציינו לעיל, וזאת כדי שתהיה להם ישות משפטית שאיתה יוכלו להתקשר עם לקוחות וספקים, לאחר סגירת תיקי המס בישראל, וזאת בלי שמרכז חייהם נמצא בארה"ב.
ככל שאותם יחידים הם גם אזרחי ארה"ב או מחזיקים בגרין קארד, אזי אין יתרון מס משמעותי לפעול באמצעות LLC, מהסיבה שארה"ב ממסה את אזרחיה (כולל מי שמחזיק בגרין קארד) על הכנסותיהם מכל המקורות, בארה"ב ומחוצה לה, וזאת בלי שום קשר אם אלו שוהים רוב השנה בארה"ב ו/או עם מרכז חיים בארה"ב. אולם, עבור מי שניתק תושבות מישראל, ואינו מחזיק באזרחות או גרין בארה"ב, הקמה של LLC עשויה להיות פתרון לתכנון מס, לצד היתרונות שה-LLC מביאה איתה.
חשיפה להכנסות Effectively Connected Income" – ECI"
נניח שניתקתם תושבות מישראל, וכעת חיים בתאילנד על ויזת DTV. אתם לא אזרחי ארה"ב או מחזיקי בגרין קארד, וגם לא שוהים בארה"ב למעלה מ-183 ימים, ולכן אתם תהיו חייבים במס בארה"ב על הכנסות שהופקו בארה"ב בלבד.
ככל שתבחרו להקים LLC בארה"ב על-מנת שתשמש כישות משפטית להתקשרות עם לקוחות וספקים, פתיחת חשבון בנק, ערוצי סליקות וכו', אותה LLC צפויה להיחשב כ- Disregarded Entity, קרי ישות עסקית שיש לה הפרדה משפטית מבעליה (למשל לצורך הגנה מתביעות), אך בכל הנוגע למס, רשות המיסים בארה"ב מתעלמת מקיומה (והיא ממסה ישירות את היחיד שמחזיק בה).
ועכשיו נעמיק בנקודה חשובה: כאשר אתם אזרחים זרים, המנהלים פעילות עסקית כלשהי בארה"ב, ה-IRS בוחן האם ההכנסה קשורה באופן ישיר לפעילות עסקית המתקיימת בתוך המדינה (Trade or Business within the U.S או ETBUS). אם זה המצב, אז ההכנסות שלכם מסווגות כ-Effectively connected income או בקיצור "ECI". במצב זה, ההכנסה שלכם ממוסה כ- Ordinary Income בשיעורי מס שולי (כמו כל הכנסה של תושב ארה"ב ששוהה במדינה מעל 183 ימים או מחזיק באזרחות או בגרין קארד) לאחר ניכוי הוצאות מותרות, וזאת בשונה מהכנסות פסיביות (כמו דיבידנד או ריבית) שלעיתים קרובות ממוסות בשיעור קבוע "מהדולר הראשון".
כאשר יחיד שאינו אזרח או מחזיק בגרין קארד מחזיק ב- LLC ופועל באמצעותה מחוץ לארה"ב, בלי שתהיה לו נוכחות כלכלית או פיסית מהותית וקבועה בארה"ב כמו למשל עובדים על אדמת ארה"ב, משרדים, "סניף" וכדומה – נראה כי הפעילות המיוחסת לו באמצעות ה- LLC על פניו אינה עולה לכדי ETBUS. במצב כזה, ההכנסה אינה מסווגת כ-ECI, ולכן היא אינה חייבת במס פדרלי בארה"ב.
כלומר מדובר ביחידים שרוצים ליהנות משני עולמות: גם להקים LLC שקופה ולהיות ממוסים ברמת היחיד בעיני ארה"ב, וגם לטעון שהם עצמם אינם בעלי זיקה לארצות הברית, לא נוכחים פיזית בארה"ב, ולכן הם אינם חייבים במס ודיווח על ההכנסות מה-LLC. הדוגמא הקלאסית היא הקמת LLC למתן שירותים או מוצרים דיגיטליים (כמו קורסים מצולמים) בידי מי שאינו אזרח או מחזיק בגרין קארד, ואין שוהה בארה"ב לטובת מתן השירותים או מכירת המוצרים הדיגיטליים.
האם זה מבנה מסוכן?
תיאורטית, ניתן לטעון כי הפוזיציה שאותם יחידים לוקחים מול ה- IRS היא בהתאם לדיני המס בארה"ב. עם זאת, חשוב להדגיש כי הלכה למעשה בגין המכירות נכנס הרבה כסף לחשבון בנק אמריקאי ש- LLC מקימה (בין אם בהעברות בנקאיות מהלקוחות ובין אם באמצעות סליקות), כאשר בסופה של שנת המס מדווחים על "אפס" הכנסות (בכל מקרה ישנה חובה חוקית לזרים המחזיקים ב- LLC להגיש דיווח בארה"ב בטופס 1040-NR).
לכן, ה-IRS עשוי בצדק לטעון כי אותם נישומים זרים משתמשים ב-LLC בצורה שאינה משקפת מהותית את הפעילות, או כי הם מנצלים לרעה את חוסר ההתאמה בין דיני המס בארה"ב למדינות אחרות (Mismatch), או כי רמה כזו או אחרת כניסת כספים לחשבון בארה"ב עולים לכדי ETBUS באופן שצובע את ההכנסות כ- ECI.
בנוסף לכך יתכן מצב שבו גם אם לפי החוק הפנימי האמריקאי אתם פטורים, ה-IRS עשוי לאתגר את הדיווח שלכם דרך אמנות מס ככל שקיימות בין ארה"ב לבין מדינת התושבות שלכם. במקרה כזה ה- IRS עשוי לטעון כי כל עוד הרווחים שמיוחסים אליכם דרך ה- LLC לא מדווחים ו/או פטורים במדינת התושבות שלכם, אזי אפשר לקשור את ההכנסות למדינה שבה יש מירב של אינטרסים מהותיים או זיקות כלכליות, כמו למשל, חשבון בנק, ישות אמריקאית, שרתים, Domain לרישום אתר אינטרנט, סוכנים בעלי סמכות או אפילו מחסנים (כמו ב-Amazon FBA).
|
⭐דבר נוסף⭐ כאשר מנתקים תושבות מישראל, אחד הדברים שהכי חשוב לתחזק מעבר למרכז חיים במדינה כלשהי, הוא תושבות מס במדינה כלשהי – כלומר, מדינה אחרת שבה אתם מדווחים כנישומים על ההכנסות שלכם באישי. |
אמנם, ייתכן כי לפי דיני המס במדינת התושבות החדשה שלכם, הכנסות שהופקו מחוץ למדינה הן פטורות, אך חשוב מאוד לתעד (בדרך כלל באמצעות דו"ח מס אישי שמוגש מידי שנה) את הדיווח על ההכנסות שהפקתם בחו"ל – כאשר ביום שתצטרכו לתת את הדין לרשות המיסים בישראל בנוגע לתושבות שלכם, ספק אם תוכלו לנפנף בדו"חות 1040-NR שתגישו בארה"ב עם "אפס" הכנסות חייבות במס. בנוסף, גם יש חשיבות יתרה לאופן הדיווח על ההכנסות שלכם בחו"ל בזמן רילוקיישין, וזאת לטובת העברת הכספים מחו"ל לישראל ביום מן הימים שבו תתכננו את החזרה.
לסיכום, ברוב המקרים אפשר לבחון מבנים אחרים, שיכולים להצטרף להחזקה של LLC שקופה בארה"ב כדי לא לאבד יתרונות מסחריים ומשפטיים יקרים, ועדיין לשמור על חבות מס נמוכה אם בכלל, ולהקטין סיכונים לביקורת של IRS או גורם אחר שיבחן את ניתוק התושבות שלכם.
אם אתם שוקלים רילוקיישן, מומלץ לקרוא עוד על ניתוק תושבות ורילוקיישן כדי להבין את התמונה המלאה.
